[原创]你将如何裁决

karrydai

背景：

王强是一家电脑公司的网络工程师，平常工作中认真负责。2008年10月的一个周末，王强同朋友外出饮酒，朋友因醉酒与人发生争执时用刀刺伤了对方的胸部，王强没有参与此次事件，但公安机关调查此案件时，将王强治安拘留了10天，事后发现拘留有错误，以书面形式向王前说明情况并道歉。
  
  王强回到公司，公司却以“未履行书面请假手续，三天不上班，视为严重违犯用人单位规章制度”为由解除了王强的劳动合同。

问题：

 如果你是劳动争议仲裁员，你将如何裁决？

karrydai

斯格托玛观点：

用人单位在职工被司法机关拘留或者逮捕的时候，立即解除与该劳动者的劳动合同，其依据是劳动法第三十九条关于“（二）严重违反用人单位的规章制度的。然而，这种认识和作法是错误的。因为，劳动者被拘留或被检察机关批准逮捕后，并不意味着该劳动者一定会被追究刑事责任。要知道，在法院依法审判之前，他们只能被称为犯罪嫌疑人，如果被法庭审查没有问题的，应当无罪释放。而这时若职工回到用人单位，合同已被解除，即意味着用人单位应承担相应的赔偿责任。因此，用人单位在引用该条款解除劳动合同时必须慎重，只有在确认劳动者被依法追究了刑事责任时方有权解除劳动合同。
那么，在劳动者被拘留、逮捕期间如何来处理劳动合同、劳动关系呢？对此问题，劳动部有规定：劳动者涉嫌违法犯罪被拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可以暂时停止劳动合同的履行，暂停期间，用人单位不承担劳动合同规定的相应义务。劳动者经证明被错误限制人身自由的，暂时停止履行劳动合同期间劳动者的损失，可由其依据国家赔偿法要求有关部门赔偿。对此，用人单位不承担责任。暂时停止劳动合同的履行并不是解除劳动合同，当妨碍劳动合同履行的障碍消失，劳动合同应继续履行。若劳动者被确认构成犯罪，依法追究刑事责任的，则可将停止履行的劳动合同正式解除。
王强被逮捕，所在企业便将劳动合同解除是错误的。既然现已被证实属错捕，所在企业应恢复劳动合同的履行。

林帆

    值得注意的是，公司是以“未履行书面请假手续，三天不上班，视为严重违犯用人单位规章制度”为由解除了王强的劳动合同，而不是以被司法机关拘留或者逮捕为由。

    而在原劳动部《关于贯彻执行<劳动法>若干问题的意见》第28条规定：“劳动者涉嫌违法犯罪被有关机关收容审查、拘留或逮捕的，用人单位在劳动者被限制人身自由期间，可与其暂时停止劳动合同的履行。暂时停止履行劳动合同期间，用人单位不承担劳动合同规定的相应义务。劳动者经证明被错误限制人身自由的，暂时停止履行劳动合同期间劳动者的损失，可由其依据《国家赔偿法》要求有关部门赔偿。”由此，王强在被拘留期间，限制了人身自由，合同暂不履行，也就不存在未请假而违反公司规章制度了。

    即使真的是未履行书面请假手续，三天不上班，公司的这项规章制度劳动规章制度也需要具有法律效力：内容是否合法；是否经过民主程序制定； O: 是否已经向员工公示告知。

poodle

原来是这样的~！！