如何分析和管理合同风险（上）

请假条 发表于 2007-11-7 21:57:29

<h1 style="MARGIN: 17pt 0cm 16.5pt;">以下摘自《合同时代的生存——合同签订和履约技巧与纠纷防范》，武汉大学出版社。</h1>－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－－一、合同风险的特性    合同风险是指合同中的不确定性。它有两个特点：    1、合同风险事件可能发生也可能不发生，但一经发生会给当事人带来损失；风险的对立面是机会，它会带来收益。        2、合同风险是相对的，可以通过合同条文定义风险及其承担者。对风险的定义属于双方责任划分问题，不同的表达，则有不同的风险和不同的风险承担者。如在某合同中规定，“乙方所用进口材料，机械设备的海关税和其他相关的费用都由乙方负责交纳”，因为合同规定进口材料和机械设备的海关税由乙方交纳，所以国家对海关税的调整的风险承担者是乙方，如果国家规定，该工程进口材料和机械设备免收海关税、则不存在海关税风险。 二、合同风险的种类    具体地说，承包合同中的风险可能有如下几种：    1、合同中明确规定的一方当事人应承担的风险： 2、合同条文不全面，不完整，没有将合同双方的责权利关系全面表达清楚，没有预计到合同实施过程中可能发生的各种情况，这样引起合同过程中的激烈争执，最终导致当事人的损失。     由于没有具体规定，如果发生一方当事人额外承担费用的情况，另外一方完全可以以“合同中没有明确规定”为理由，推卸自己的合同责任，拒绝支付额外产生的费用。3、合同条文不清楚，不细致，不严密，当事人不能清楚地理解合同内容，造成失误。         又如合同中对这些问题不作具体规定，仅用“另行协商解决”等字眼。    4、发包商为了转嫁风险提出单方面约束性的、过于苛刻的、责权利不平衡的合同条款。明显属于这类条款的是，对业主责任的开脱条款。这在合同中经常表现为：“甲方对……不负任何责任”，
这样将许多属于甲方责任的风险推给乙方；与这一类条款相似的表达形式有“在……情况下，一切损失由乙方负责”。  三、合同风险承担 1、买卖合同的风险转移风险转移的主要问题是风险在何时由卖方转移给买方。（1）如果买卖合同当事人另有约定，则按约定转移风险。（2）合同没有约定情况下，风险转移以货物交付为标准。货物交付，通常情况下是卖方将货物的占有和实际控制权移交给买方。出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。在货交承运人这种情况下，卖方将货物交付第一承运人就履行了交付货物的义务。承运人领受货物视同买方之代理行为，风险也随之转移给买方。出卖由承运人运输的在途标的物，风险自合同成立时起由买受人承担。当事人对交付地点没约定或约定不明确，标的物需要运输的，标的物交付给第一承运人起，风险转移。 （3）违约情形下的风险转移因买受人的原因使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人自违约之日起，承担标的物风险。 “因标的物质量不符合要求，致使不能实现合同的目的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。”  2、承揽合同的风险承担在承揽合同中，风险是指工作成果因不可归责于双方当事人之原因而毁损灭失，包括劳务、材料和损失。该风险之分配，应视由谁提供材料而有不同的归责：A.在定作人提供材料时，材料与劳务的风险应分别决定负担归责。关于材料的风险，原则上应由承揽人负担，但属于不可抗力的，则由定作人负担。关于劳务的风险，该风险在受领前，应由承揽人负担，即不得请求报酬；在受领后或受领延迟后，由定作人负担，即仍应支付报酬。B.材料由承揽人提供时，工作成果交付之前，由承揽人负担风险；交付之后或定作人迟延受领的，由定作人负担。 3、租赁合同的风险承担在租赁合同中，租赁物毁损灭失的风险应当由出租人负担。因不可归责于承租人的事由，致使租赁物部分或全部毁损、灭失的，承租人可以要求减少租金或者不支付租金，因租赁物部分或者全部毁损、灭失致使不能实现合同目的的，承租人可以解除合同。 4、货物运输合同的风险承担货物在运输过程中因不可抗力灭失，运费的风险应由承运人负担，即未收取运费的，承运人不得请求运费；已收取运费的，托运人可以要求返还。

jardon-qd 发表于 2011-3-9 15:26:28

谢谢分享！

user-reader 发表于 2011-6-2 14:10:43

这些很实用，但是应该列示得更详细

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